La Ley del contrato de agencia (Ley 12/1992, de 27 de mayo) regula la relación entre una empresa y el agente comercial que promueve y, en su caso, cierra operaciones en su nombre a cambio de una comisión, de forma continuada y como intermediario independiente. Es una norma muy protectora del agente: muchas de sus reglas no se pueden empeorar por contrato, y conocerlas evita sorpresas, sobre todo cuando la relación termina.
En esta guía práctica repasamos qué es el contrato de agencia, sus elementos clave y, sobre todo, las indemnizaciones al extinguirse.
Qué es el contrato de agencia
Según la ley, el agente se obliga frente al empresario, de manera continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos en nombre ajeno, como intermediario independiente y sin asumir, salvo pacto, el riesgo de esas operaciones.
Lo que distingue al agente del trabajador por cuenta ajena es la independencia: organiza su actividad y su tiempo con criterios propios. Si la empresa le fija horarios, le dirige como a un empleado y le impide organizarse, el contrato puede considerarse laboral (relación especial de representantes de comercio), con consecuencias muy distintas.
Diferencias con otros contratos
- Distribución: el distribuidor compra el producto y lo revende por su cuenta y riesgo; el agente no compra, intermedia.
- Comisión mercantil: es un encargo para una o varias operaciones concretas, no una relación estable.
- Representante de comercio laboral: trabaja con dependencia y se rige por la normativa laboral.
Elementos clave del contrato de agencia
Forma y contenido
El contrato puede celebrarse verbalmente, pero cualquiera de las partes puede exigir que se formalice por escrito. Conviene recoger siempre: zona o clientes asignados, exclusiva, productos, comisiones, duración, objetivos y pacto de no competencia.
Remuneración
Puede consistir en una cantidad fija, una comisión o una combinación de ambas. El agente tiene derecho a comisión por las operaciones concluidas gracias a su intervención y, si tiene la exclusiva de una zona o grupo de clientes, también por las operaciones con clientes de esa zona aunque no haya intervenido. El empresario debe entregarle una relación de las comisiones devengadas.
Exclusiva
Salvo pacto, el agente puede trabajar para varios empresarios, pero necesita el consentimiento del empresario para promover operaciones de bienes o servicios que compitan con los suyos.
Pacto de no competencia
Puede pactarse que, tras terminar el contrato, el agente no compita con el empresario. Debe constar por escrito y no puede durar más de dos años (un año si el contrato fue de duración inferior a dos años), y solo puede referirse a la zona o clientes y a los productos de la agencia.
Duración y preaviso
El contrato puede ser por tiempo determinado o indefinido. Si se pacta por tiempo determinado y las partes siguen ejecutándolo al vencimiento, se convierte en indefinido.
Para terminar un contrato indefinido hay que dar preaviso por escrito: un mes por cada año de vigencia, con un máximo de seis meses. Si el contrato ha durado menos de un año, el preaviso es de un mes. Las partes pueden pactar plazos más largos, pero el del empresario no puede ser inferior al del agente.
Cualquiera de las partes puede extinguir el contrato sin preaviso si la otra incumple total o parcialmente sus obligaciones, o si es declarada en concurso.
Indemnizaciones al terminar el contrato de agencia
Indemnización por clientela
Es la indemnización más importante. Al extinguirse el contrato, el agente tiene derecho a ella si ha aportado nuevos clientes o ha incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela existente, y su actividad puede seguir produciendo ventajas sustanciales al empresario. Se valora también si el agente pierde comisiones por la terminación.
Su importe no puede superar la media anual de las remuneraciones percibidas en los últimos cinco años (o en todo el periodo si es inferior). La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha ido perfilando cómo se calcula; lo analizamos en nuestro comentario sobre la doctrina reciente del Supremo sobre la indemnización por clientela.
No procede, entre otros casos, cuando el empresario extingue el contrato por incumplimiento del agente o cuando es el agente quien lo termina sin causa imputable al empresario (salvo por edad, invalidez o enfermedad que le impidan seguir).
Indemnización por daños y perjuicios
Si el empresario extingue unilateralmente un contrato indefinido, el agente puede reclamar además los daños causados por la extinción anticipada que impida amortizar las inversiones que hizo por indicación del empresario.
Plazo para reclamar
La acción para reclamar estas indemnizaciones prescribe al año desde la extinción del contrato. Es un plazo corto que conviene tener muy presente.
Preguntas frecuentes sobre el contrato de agencia
¿Se puede renunciar a la indemnización por clientela en el contrato?
No antes de que termine el contrato. Las normas de la ley que protegen al agente son imperativas y una renuncia anticipada no es válida.
¿Un agente puede ser una sociedad?
Sí. El agente puede ser una persona física o una sociedad, y la ley se aplica igual.
¿Qué pasa si no hay contrato escrito?
El contrato existe igualmente y se rige por la ley. Se acreditará con facturas, correos y la propia forma de trabajar, aunque es recomendable formalizarlo por escrito.
¿Cómo se evita que el contrato se considere laboral?
Respetando en la práctica la independencia del agente: libertad de horario y organización, medios propios y asunción de sus propios gastos.
Asesoramiento en contratos de agencia
En RZS redactamos y revisamos contratos mercantiles y asesoramos a empresas y agentes en la terminación de la relación y en la reclamación o defensa frente a indemnizaciones. Si vas a firmar o a terminar un contrato de agencia, contacta con nosotros.
