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Doctrina del Tribunal Supremo sobre el alcance del deber de información en los contratos SWAPS

El Tribunal Supremo en una reciente sentencia de 21/11/2012 después de reconocer que aunque un defecto de información del banco, cual podría ser la referida a la falta de información sobre fluctuación futura al alza que sufrió el Euribor como tipo de referencia en un contrato swaps, puede llevar directamente al error de quien necesitaba de la referida información para adaptar sus previsiones a la hora de decidir la celebración de un contrato, afirma que no es correcta su equiparación, sin matices, entre falta de información y error del consentimiento invalidante del contrato, al menos en términos absolutos.

Así normalmente quien contrata lo efectúa por razón de determinadas percepciones o móviles, valorando circunstancias, anteriores, coetáneas o posteriores a su perfección y es en consideración a ellas que el contrato se le presenta como merecedor de ser celebrado. Pues bien en la medida que dichos móviles previsiones son subjetivos, el error sobre fluctuación futura al alza que sufrió el Euribor como tipo de referencia en un contrato swaps no invalidaría el consentimiento al ser consecuencia del carácter especulativo del contrato, siendo que lo normal es que la incertidumbre sobre la evolución del Euribor excluya la posibilidad de una presuposición razonablemente segura sobre su evolución, sustituida por la lógica asunción por los contratantes de un riesgo de pérdida contrapuesto a la esperanza de ganancia.

Para que quepa hablar de error vicio es necesario que la representación equivocada a causa de la falta de información sobre la previsión futura del Euribor sea suficientemente segura y no una mera posibilidad, y que difícilmente cabrá admitirlo cuando el funcionamiento del contrato tiene un acusado componente de aleatoriedad, como es el caso que nos ocupa, en el contrato swaps de tipo de interés. Además el error sólo invalida el contrato si la ignorancia o equivocación determinante de la voluntad negocial se produjo en el momento de su perfección, no si recae sobre una variación de los hechos posterior a la mera prestación del consentimiento – como sería una brusca evolución de los tipos de interés producida varios meses después de la firma de las correspondientes pólizas -.

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